義烏小商品市場馬年玩偶“哭哭馬”近日走紅。

這本來是工人失誤，縫錯嘴角而變成的“不要不開心馬”，沒想到因?yàn)椤胺床蠲取?，反受到市場追捧，商家頻頻接單忙不贏。老板娘接受采訪時表示，對于這款偶然走紅的“哭哭馬”，她最近已經(jīng)申請了外觀專利。

老板娘向媒體展示“哭哭馬”取得作品登記證書。

在我看來，根據(jù)我國專利法，“哭哭馬”現(xiàn)在去申請專利大概率不會通過，從法律層面，這項(xiàng)專利很難真正起到“維權(quán)護(hù)城河”的作用。

專利分三種，發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計?！翱蘅揆R”的造型，可以申請的是外觀設(shè)計專利，但外觀設(shè)計專利授權(quán)的實(shí)質(zhì)條件，也必須滿足四個，一是新穎性，二是區(qū)別性，三是并非由技術(shù)功能限定，四是不與他人在先合法權(quán)利相沖突。

首先第一個，新穎性要求該外觀設(shè)計不屬于現(xiàn)有設(shè)計。專利法第23條規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計。而現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)為公眾所知的設(shè)計。但據(jù)媒體報道，義烏這批馬年玩偶是2025年11月上市的，“哭哭馬”是上市后被消費(fèi)者購買，并于1月8日左右被全網(wǎng)圍觀，火起來之后，老板娘才于1月11日左右申請專利。毫無疑問，現(xiàn)在，它已經(jīng)喪失了外觀專利授權(quán)的新穎性要件。

也有人說，也許專利審查人員沒有看新聞，不知道媒體報道，而批準(zhǔn)了“哭哭馬”的外觀專利的申請，但根據(jù)專利法，競爭對手完全可以依據(jù)“現(xiàn)有設(shè)計”進(jìn)行抗辯，導(dǎo)致該專利在法律訴訟中無效。

國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布的外觀設(shè)計專利證書式樣正面。

我注意到，在一家媒體的采訪中，老板娘展示了“哭哭馬”的《作品登記證書》，也就是說，老板娘申請的大概率是“哭哭馬”的另一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)——著作權(quán)，而非專利權(quán)。

“哭哭馬”的造型具有獨(dú)創(chuàng)性，因此可以成為著作權(quán)法意義上的作品。著作權(quán)也叫版權(quán)，在作品創(chuàng)作完成之日起就自動產(chǎn)生。老板娘大約是為了方便日后維權(quán)，進(jìn)行了版權(quán)登記，作為擁有著作權(quán)的有力證據(jù)，可以幫助權(quán)利人在遭遇模仿或盜用時主張自己的權(quán)利。

其實(shí)，相比專利申請的尷尬，“哭哭馬”申請注冊商標(biāo)，或許是守住品牌的最佳手段。不過，查詢中國商標(biāo)網(wǎng)發(fā)現(xiàn)，“哭哭馬”文字商標(biāo)，目前已經(jīng)由溫州市一家鞋業(yè)公司在第25類褲子、外衣、鞋帽手套等商品上注冊。這家公司最早在2024年12月就已經(jīng)申請，2025年6月28日獲得注冊。

“哭哭馬”商標(biāo)在第25類商品上獲得注冊。

目前，中國商標(biāo)網(wǎng)上的檢索顯示，“哭哭馬”的相關(guān)商標(biāo)目前還僅此一家，“哭哭馬”尚未在第28類玩具商品上注冊，也未有“哭哭馬”圖像商標(biāo)或立體商標(biāo)注冊。目前，電商平臺中，各種價格和規(guī)格的“哭哭馬”銷售火爆。相關(guān)商家若能在現(xiàn)有空間內(nèi)發(fā)力，仍然可以構(gòu)建一定的品牌壁壘。

總之，在即將來臨的農(nóng)歷馬年，這匹“馬倒（縫反）而紅”的小馬，承載著人們對不完美和真實(shí)情感的接納，而要讓它真正“馬到成功”，從網(wǎng)紅爆款蛻變?yōu)殚L青品牌，則必須穿越流量的喧囂，通過法律規(guī)則的運(yùn)用來贏得商業(yè)價值的長長久久。