【原創(chuàng)】文|汐溟 侯建勛

在合作創(chuàng)作合同當(dāng)中，一般情形下，投資模式為普通商業(yè)交易行為中的風(fēng)險投資，但在有些情形下，也存在所謂的固定收益投資。我們知道，風(fēng)險投資指的是風(fēng)險共擔(dān)，收益共享的投資方式。風(fēng)險投資的特點在于盈虧的不確定性，在項目推進順利時，風(fēng)險投資或能夠帶來相當(dāng)程度的投資收益。但當(dāng)項目發(fā)展不利時，風(fēng)險投資也可能帶來巨大的資金虧損。于是在風(fēng)險投資之外，固定收益的投資模式應(yīng)運而生。相對于風(fēng)險投資而言，固定收益投資的回報率是確定的，此種投資模式，是名為投資，實為借貸的一種關(guān)系。特點在于收益相對穩(wěn)定，其風(fēng)險和不確定性主要在于承諾固定回報主體的履約能力。

那么，在合作創(chuàng)作合同當(dāng)中，約定投資款中部分為固定收益，另一部分為風(fēng)險投資時，當(dāng)固定收益回報期限屆至，投資方要求退還投資款時，退還的收益該如何計算？

案例

甲公司與乙公司簽訂了一份聯(lián)合投資攝制合同，合同約定，甲公司負責(zé)某電影的創(chuàng)作、拍攝工作，乙公司為聯(lián)合出品單位，乙公司投資的制作費總額為人民幣3000萬元，其中1800萬元為固定收益回報的投資金額，固定回報收益為年化收益率12%，其余1200萬元為風(fēng)險投資金額。雙方確認，乙公司最晚于2017年12月31日收回固定投資部分本金及收益（1800萬元+1800萬元×12%），計人民幣2016萬元。如甲公司未按照本協(xié)議約定時間向乙公司支付固定回報本金及收益，則甲公司構(gòu)成違約，須承擔(dān)違約責(zé)任，每逾期1日，甲公司應(yīng)按照乙公司投資總額的千分之五的標準向乙公司支付違約金。

協(xié)議簽訂后，乙公司按約支付了投資款3000萬元人民幣。但截至2017年12月31日，甲公司并未支付固定投資部分的本金及固定回報收益。

2018年12月，雙方簽訂補充協(xié)議，約定甲公司應(yīng)于2019年2月28日前向乙公司支付2017年固投回報及因2018年額外占用乙公司資金需向乙公司支付的2018年投資回報收益共計人民幣2232萬元。甲公司完整履行前述支付義務(wù)后，雙方一致確認免除甲公司于2018年12月31日前因遲延付款所產(chǎn)生的逾期違約金。

后由于甲公司始終未能向乙公司支付固定回報本金及收益，遂成訟。

該案當(dāng)中，甲公司與乙公司的投資模式較為特殊的地方在于，投資款3000萬元當(dāng)中的1800萬元為固定投資及收益，1200萬元為風(fēng)險投資。但由于雙方之間存在補充協(xié)議，就固定回報收益部分，甲公司應(yīng)當(dāng)退還乙公司2232 萬元基本是確定無疑的。但該案仍需明確該1800萬元人民幣的性質(zhì)問題，旨在探求雙方約定的逾期利率是否合理。

如前文所述，雙方對于投資款的性質(zhì)有區(qū)分約定，其中1800萬元是固定回報投資，1200萬元是風(fēng)險投資。該1800萬元的收益利率是確定的，本金及收益的退還時間亦是確定的。因此該部分投資實質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于借款，應(yīng)受到民間借貸法律法規(guī)的規(guī)制。在訴訟發(fā)生時，民間借貸司法解釋規(guī)定的是兩線三區(qū)式，即收益回報率超過24%的部分，在糾紛發(fā)生時人民法院不予支持。

雙方的補充協(xié)議當(dāng)中，對于甲公司應(yīng)當(dāng)退還的金額中已經(jīng)包含2017年及2018年12%的固定回報收益，因此，甲公司還應(yīng)向乙公司償還2018年逾期還款的滯納金，即24%減去12%部分，以及以1800萬元為基數(shù)，自2019年1月1日起，至實際付款之日止，利率為24%的逾期滯納金。至于1200萬元部分，由于該部分款項屬于風(fēng)險投資性質(zhì)，因此不能以民間借貸利率主張固定回報及收益。

本文改編自北京市西城區(qū)人民法院民事判決書(2019)京0102民初21505號。